VIP регистрация
Регистрация ООО
Регистрация ЗАО
Регистрация ОАО
Регистрация некоммерческих организаций
Регистрация филиалов, представительств
Регистрация ПБОЮЛ
Регистрация ценных бумаг
Смена руководителя
Изменение состава участников
Изменение местонахождения
Изменение наименования
Изменение уставного капитала
Изменение видов деятельности
Вопросы регистрации
Как правило, решение учредителей о смене руководителя компании повергает трудовой коллектив в состояние шока. В сложившемся хаосе соблюсти все формальности, которыми законодательство обременяет назначение нового руководителя, довольно сложно. Тем более, что собственным юристом - работником, обязанности которого предполагают знание процедуры смены руководителя, - может похвастаться далеко не каждая компания.
Трудности при оформлении смены руководителя обуславливаются, главным образом, отсутствием нормативного документа, в котором бы процедура такой смены была бы шаг за шагом описана. В итоге работнику, которому поручено легализовать вступление в должность нового босса, приходится штудировать всю сложившуюся на соответствующий момент нормативную базу. При отсутствии необходимых навыков это может занять достаточно длительное время, которое формально находящаяся "без головы" компания вряд ли хочет терять.
После ознакомления с настоящей статьей оформление смены руководителя перестанет быть проблемой. Ниже мы детально рассмотрим каждый из этапов, прохождение которых минимально необходимо для того, чтобы ни учредители, ни работники компании не были обвинены в том, что смена руководителя компании была совершена с нарушением закона.
Убеждаемся в порядочности нового кандидата
Начнем, как это ни странно, с Кодекса РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ). В части 2 статьи 32.11 данного документа сказано, что при заключении договора (контракта) на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом уполномоченное на заключение договора (контракта) лицо обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц. За неисполнение именно этой обязанности ответственность не установлена, однако если организации не повезет и она примет на руководящую должность дисквалифицированное лицо, ей грозит штраф в размере 1 000 МРОТ (100 тыс. рублей) (часть 2 статьи 14.23 КоАП РФ). Согласитесь, довольно неприятно.
Поэтому до оформления решения о назначении в организации нового руководителя рекомендуем все-таки убедиться в его добросовестности. Для этого лицо, уполномоченное заключать от имени организации договор с руководителем, подает в УВД (ГУВД, Информационный центр МВД РФ) по месту нахождения организации запрос о предоставлении информации из Реестра дисквалифицированных лиц. В запросе указываются:
Подача запроса производится одновременно с предъявлением чиновникам паспорта представителя организации. Кроме того, от представителя потребуют:
Плата за предоставление запроса составляет 1 МРОТ (100 рублей). Предельный срок ответа на запрос - 5 дней с даты его получения уполномоченным органом. При этом при отсутствии в Реестре дисквалифицированных лиц сведений о проверяемом лице, заявителю выдается справка. Наличие в Реестре сведений о проверяемом лице подтверждается выдаваемой заявителю выпиской.
Всю необходимую информацию относительно подачи запроса о предоставлении информации из Реестра дисквалифицированных лиц можно найти в Положении о формировании и ведении Реестра дисквалифицированных лиц (Постановление Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. № 805) и Инструкции о порядке предоставления информации о дисквалифицированных лицах (Приказ МВД РФ от 22 ноября 2006 г. № 957) Кстати, в приложении №7 к указанной Инструкции приведен образец запроса.
Принимаем и оформляем решение о смене руководителя
В силу статьи 273 Трудового кодекса РФ (ТК РФ), руководителем организации является физическое лицо, которое в соответствии с нормативными правовыми актами и учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией и в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
Как видим, понятия "руководитель организации" и "единоличный исполнительный орган организации" являются равнозначными Поэтому не стоит удивляться, что при рассмотрении вопроса оформления решения о смене руководителя мы будем ссылаться на нормы корпоративного законодательства, посвященные порядку избрания и прекращения полномочий исполнительных органов соответствующих юридических лиц.
Согласно статье 48 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г № 208-ФЗ в акционерных обществах образование и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа общества по умолчанию относится к компетенции общего собрания акционеров. Правда, уставом общества решение соответствующих вопросов может быть делегировано совету директоров (наблюдательному совету) общества.
Исходя из положений статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", для того чтобы решение общего собрания акционеров о смене руководителя общества было легитимным, достаточно, чтобы за него было отдано большинство голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. Совет директоров решение о смене руководителя общества принимает большинством голосов от числа членов совета директоров, принимающих участие в заседании совета директоров (если иное не установлено' законом, уставом или внутренним документом общества, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров) (пункт 3 статьи 68 Федерального закона "Об акционерных обществах").
В обществах с ограниченной ответственностью назначение и увольнение руководителя подчиняется более строгому порядку. Здесь образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества и не может быть передано ни совету директоров общества (при его наличии), ни любым другим органам общества (статья 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). При этом за соответствующее решение, если иное не предусмотрено законом или уставом общества, должно быть отдано большинство голосов от общего числа голосов всех участников общества (а не только тех, что принимают участие в общем собрании). Такой вывод следует из пункта 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Итак, документом, оформляющим прекращение отношений со старым руководителем и возникновение - с новым, будет выступать:
Теперь давайте разберемся, как учредители могут обосновать свое решение о смене руководства компании.
Очень часто замена руководителя в качестве единственной причины имеет желание учредителей поменять руководящую верхушку компании на более лояльную. Основанием увольнения в данном случае выступает пункт 2 статьи 278 ТК РФ - "принятие уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора". Причем несмотря на фактически полную беспомощность руководителя при подобном способе увольнения, его законность не вызывает сомнения. Как поясняет Конституционный суд РФ в Постановлении от 15 марта 2005 г. №3-П. закрепление в законе правомочия собственника расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, не обосновывая при этом необходимость принятия такого решения, направлено на реализацию и защиту прав собственника владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом.
Не стоит, впрочем, забывать о том, что в отношении руководителя применимы и обычные основания прекращения трудового договора (статьи 77-84 ТК РФ). Например, учредителям ничего не мешает уволить руководителя за прогул. Причем в этом случае основанием увольнения будет являться подпункт "а" пункта 6 части 1 статьи 81 ТК РФ. а не пункт 2 статьи 278 ТК РФ. В том же Постановлении от 15 марта 2005 г. № 3-П Конституционный суд РФ уточняет, что увольнение по пункту 2 статьи 278 ТК РФ не связано с противоправным поведением руководителя и применяется в случае, когда предусмотренные ТК РФ основания расторжения трудового договора по инициативе работодателя (статья 81) отсутствуют. Например, увольнение по пункту 2 статьи 278 ТК РФ может быть связано с изменением положения собственника имущества организации, сменой стратегии развития бизнеса, необходимостью повышения эффективности управления организацией.
Решаем кадровые вопросы
Согласно статье 84.1 ТК РФ, прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. Никаких исключений из этого правила применительно к такому специфическому работнику, как руководитель организации, не сделано. Следовательно, после вынесения уполномоченным органом организации решения о прекращении трудового договора с руководителем кадровик приступает к оформлению обычной в данном случае кадровой документации. Помимо приказа об увольнении (форма № Т-8), мы имеем в виду личную карточку (форма №Т-2), лицевой счет работника (форма №Т-54), а также записку-расчет при прекращении (расторжении) трудового договора (форма №Т-61). Унифицированные формы указанных документов можно найти в Постановлении Госкомстата РФ от 5 января 2004 г. № 1.
Возникает, однако, вопрос, чья подпись должна стоят в кадровой документации в графе, отведенной для подписи руководителя. Неужели самого увольняемого?
Как указывает Президиум ВАС РФ в Постановлении от 14 февраля 2006 г. №12580/05, с момента прекращения компетентным органом управления полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя организации прекращены, не вправе без доверенности действовать от имени организации. Следовательно, руководитель компании, в отношении которого уполномоченным органом компании вынесено решение об увольнении, с момента вступления в силу соответствующего решения теряет право подписи от имени организации каких-либо документов. В том числе и кадровых.
Таким образом, подписывать приказ об увольнении руководителя будет новый руководитель, а при его отсутствии - лицо, временно исполняющее обязанности руководителя. В таком же порядке будет подписываться иная сопутствующая увольнению руководителя документация.
Каких-либо особенностей заполнения трудовой книжки увольняемого руководителя нормативно не предусмотрено. Правда, некоторые кадровики в качестве документа, на основании которого вносится запись об увольнении (графа 4 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки), указывают не приказ об увольнении, как это происходит при оформлении увольнения рядовых работников, а протокол заседания уполномоченного органа организации, на котором принято решение об увольнении руководителя. Проверяющие к этому не придираются - как поясняет начальник Управления правового обеспечения Роструда ИИ. Шкловец, в качестве основания увольнения в трудовой книжке руководителя указываются реквизиты решения общего собрания ("Учет, налоги, право" № 8, 2005).
Между тем, следует знать, что из утвержденных Госкомстатом указаний по применению и заполнению формы № Т-8 следует, что основанием внесения в трудовую книжку работника записи об увольнении является приказ об увольнении (Постановление Госкомстата РФ от 5 января 2004 г. № 1). Это дает основание для вывода о том, что в графе 4 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки все-таки следует указывать реквизиты приказа об увольнении. Как справедливо поясняют специалисты в области трудового права ("Экономико-правовой бюллетень" №7. 2005), после прекращения его полномочий руководитель теоретически может продолжать трудиться в организации в другой должности. Следовательно, для прекращения трудовых отношений с данным работником приказ об увольнении необходим. Он и будет являться документом, на основании которого в трудовую книжку руководителя вносится запись об увольнении.
Таким образом, вопрос о документе, реквизиты которого вносятся в трудовую книжку увольняемого руководителя, является недостаточно однозначным. Масла в огонь подливает Инструкция по заполнению трудовых книжек (Постановление Минтруда РФ от 10 октября 2003 г. № 69), в пункте 5.1 которой сказано, что при внесении в трудовую книжку записи об увольнении в фафе 4 трудовой книжки указываются реквизиты приказа (распоряжения) или иного решения работодателя, на основании которого вносится запись.
Тем не менее, нам представляется более логичным второй из рассмотренных вариантов - указание в фафе 4 трудовой книжки увольняемого руководителя реквизитов приказа об увольнении. Именно этот документ в свете последних изменений трудового законодательства имеет целью оформление прекращения фудового договора (статья 84.1 ТК РФ, введенная Федеральным законом от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ)
И еще один нюанс, касающийся заполнения трудовой книжки увольняемого руководителя. Исходя из пункта 5.5 Инструкции по заполнению трудовых книжек, при увольнении руководителя по основаниям, предусмотренным статьей 278 ТК РФ. запись об увольнении производится в трудовой книжке со ссылкой на статью 278 ТК РФ
Напомним, что как и любой другой увольняемый работник, увольняемый руководитель имеет право на получение компенсации за все неиспользованные за годы работы отпуска (127 ТК РФ). А если основанием увольнения руководителя выступает пункт 2 статьи 278 ТК РФ (принятие решения о прекращении трудового договора уполномоченным органом юридического лица), он вправе претендовать на компенсацию в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (статья 279 ТК РФ).
И несколько слов об оформлении кадровой документации на нового руководителя. Трудовой договор с новым руководителем подписывается:
Что касается остальных кадровых документов (приказ о приеме на работу, личная карточка, лицевой счет, фудовая книжка), то они оформляются на нового руководителя в обычном порядке. Причем подписываются они самим же руководителем. Позиция об отсутствии необходимости оформления на принимаемого на работу руководителя кадровой документации, и в частности, приказа о приеме на работу, представляется некорректной. Как следует из пояснений заместителя руководителя Государственной инспекции труда в г Москве М.Д. Малюги, оформление на руководителя приказа о приеме на работу необходимо даже в том случае, если руководитель одновременно является единственным учредителем компании ("Учет, налоги, право" № 39. 2006).
Уведомляем налоговый орган
Налоговое ведомство, выступая не только органом налогового контроля, но и органом, осуществляющим регистрацию юридических лиц (Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506), чрезвычайно заинтересовано в сохранении актуальности имеющихся у него данных о лицах, занимающих в организации руководящие должности. Вероятно, поэтому статьей 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ (далее - Закон о регистрации) в число сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ). включены фамилия, имя, отчество, паспортные данные и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица (т.е. руководителя).
Из пункта 5 статьи 5 Закона о регистрации следует, что в течение трех дней с момента изменения сведений о руководителе юридическое лицо обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту нахождения. Для этого юридическое лицо заполняет и представляет налоговикам форму №Р14001, утвержденную Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №439 (Заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы}, . .
Если исходить из пункта 2 статьи 17 Закона о регистрации, никаких других, кроме формы Р14001, документов для уведомления налоговиков о смене руководителя не требуется. Платить пошлину за подачу или рассмотрения такого заявления тоже не нужно. Впрочем, налоговики с этим не спорят. Разногласия возникают по вопросу о том, кто должен подписывать форму Р14001 в качестве заявителя.
В частности, достаточно долгое время налоговики упрямо твердили о том, что на заявлении по форме Р14001 должна стоять подпись старого руководителя (см., например. Письмо ФНС от 26 октября 2004 г. № 09-0-10/4223). Они поясняли, что когда заявление по форме Р140011 подается новым руководителем, возникает коллизия между данными о руководителе, содержащимися в ЕГРЮЛ, и данными о руководителе, указанными з представленных документах. Между тем, согласно пункту 4 статьи 5 Закона о регистрации при несоответствии сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных для государственной регистрации, приоритет имеют сведения, содержащиеся в государственных реестрах. Следовательно, проставление в форме Р14001 подписи нового руководителя дает основания для отказа в совершении регистрационных действий по причине обращения в регистрирующий орган неуполномоченного лица.
Ситуация изменилась с выходом Постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12049/05. Данным документом было признано незаконным возложение на юридическое лицо обязанности по обеспечению подписания заявления по форме Р14001 прежним руководителем, прекратившим трудовые отношения с данным юридическим лицом. Как пояснил суд, закон не связывает возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с фактом внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений. Поэтому с момента прекращения компетентным органом управления организации полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя организации прекращены, не вправе без доверенности действовать от имени организации, в том числе подписывать заявление о внесении в государственный реестр сведений о новом единоличном исполнительном органе.
По следам Постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12049/05 вышло еще несколько судебных актов, основной идеей которых было искоренение практики вынуждения юридических лиц обращаться с просьбой к уволенным руководителям о подписании формы Р14001. В числе таких документов отметим Решение ВАС РФ от 29 мая 2006 г. №2817/06, которым было признано недействующим упоминавшееся выше Письмо ФНС от 26 октября 2004 г. № 09-0-10/4223.
Итак, на настоящий момент налоговики не имеют права требовать от поменявшей руководителя организации заявления по форме Р14001, подписанного прежним руководителем. Как поясняется в Письме Минфина РФ от 7 июля 2006 г. №03-01-11/3-64, при невозможности подписания формы Р14001 лицом, сведения о котором содержатся в ЕГРЮЛ (прежним руководителем), юридическое лицо вправе направить в регистрирующий орган соответствующее обращение. При этом нужно быть готовым к тому, что на этапе принятия формы Р14001, подписанной новым руководителем, налоговики затребуют документы, подтверждающие право данного лица действовать от имени организации без доверенности. На этот случай рекомендуем всегда иметь под рукой:
И напомним, что согласно части 3 статьи 14.25 КоАП РФ непредставление или несвоевременное представление в регистрирующий орган обязательных сведений влечет предупреждение или наложение штрафа в размере 50 МРОТ (5 000 рублей). Штраф налагается на ответственных за общение с регистрирующим органом должностных лиц организации.
Изготавливаем новую банковскую карточку
Поскольку руководитель организации является лицом, наделенным правом первой подписи банковских документов, после назначения в организации нового-руководителя находящуюся в банке карточку с образцами подписей и печати следует переоформить.
В соответствии с пунктом 7.14 Инструкции Центрального банка РФ "Об открытии и закрытии банковских счетов по вкладам (депозитам)" от 14 сентября 2006 г. № 28-И, в случае замены в банковской карточке хотя бы одной подписи клиент должен представить в банк новую карточку. Оформляется новая карточка в обычном порядке - по правилам Инструкции от 14 сентября 2006 г. № 28-И. Бланк карточки приведен в приложении № 1 к указанной Инструкции.
В заключение хотелось бы заметить, что поскольку руководитель организации является всего лишь лицом, через которое организация приобретает права и обязанности (статья 53 Гражданского кодекса РФ), никаких изменений в договоры, заключенные с работниками и партнерами организации, в связи со сменой руководителя вносить не нужно. Ведь стороной таких договоров была и остается организация, а не какое-то конкретное физическое лицо!
Трудности при оформлении смены руководителя обуславливаются, главным образом, отсутствием нормативного документа, в котором бы процедура такой смены была бы шаг за шагом описана. В итоге работнику, которому поручено легализовать вступление в должность нового босса, приходится штудировать всю сложившуюся на соответствующий момент нормативную базу. При отсутствии необходимых навыков это может занять достаточно длительное время, которое формально находящаяся "без головы" компания вряд ли хочет терять.
После ознакомления с настоящей статьей оформление смены руководителя перестанет быть проблемой. Ниже мы детально рассмотрим каждый из этапов, прохождение которых минимально необходимо для того, чтобы ни учредители, ни работники компании не были обвинены в том, что смена руководителя компании была совершена с нарушением закона.
Убеждаемся в порядочности нового кандидата
Начнем, как это ни странно, с Кодекса РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ). В части 2 статьи 32.11 данного документа сказано, что при заключении договора (контракта) на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом уполномоченное на заключение договора (контракта) лицо обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц. За неисполнение именно этой обязанности ответственность не установлена, однако если организации не повезет и она примет на руководящую должность дисквалифицированное лицо, ей грозит штраф в размере 1 000 МРОТ (100 тыс. рублей) (часть 2 статьи 14.23 КоАП РФ). Согласитесь, довольно неприятно.
Поэтому до оформления решения о назначении в организации нового руководителя рекомендуем все-таки убедиться в его добросовестности. Для этого лицо, уполномоченное заключать от имени организации договор с руководителем, подает в УВД (ГУВД, Информационный центр МВД РФ) по месту нахождения организации запрос о предоставлении информации из Реестра дисквалифицированных лиц. В запросе указываются:
- фамилия, имя, отчество, число, месяц и год рождения, место рождения проверяемого лица
- полное наименование, место и орган регистрации, основной государственный регистрационный номер (ОГРН) юридического лица - инициатора запроса
Подача запроса производится одновременно с предъявлением чиновникам паспорта представителя организации. Кроме того, от представителя потребуют:
- нотариально заверенные копии документов или выписки из документов, подтверждающих его полномочия на заключение от имени организации договора с руководителем организации
- квитанцию о перечислении в бюджет платы за предоставление информации, содержащейся в Реестре
Плата за предоставление запроса составляет 1 МРОТ (100 рублей). Предельный срок ответа на запрос - 5 дней с даты его получения уполномоченным органом. При этом при отсутствии в Реестре дисквалифицированных лиц сведений о проверяемом лице, заявителю выдается справка. Наличие в Реестре сведений о проверяемом лице подтверждается выдаваемой заявителю выпиской.
Всю необходимую информацию относительно подачи запроса о предоставлении информации из Реестра дисквалифицированных лиц можно найти в Положении о формировании и ведении Реестра дисквалифицированных лиц (Постановление Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. № 805) и Инструкции о порядке предоставления информации о дисквалифицированных лицах (Приказ МВД РФ от 22 ноября 2006 г. № 957) Кстати, в приложении №7 к указанной Инструкции приведен образец запроса.
Принимаем и оформляем решение о смене руководителя
В силу статьи 273 Трудового кодекса РФ (ТК РФ), руководителем организации является физическое лицо, которое в соответствии с нормативными правовыми актами и учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией и в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
Как видим, понятия "руководитель организации" и "единоличный исполнительный орган организации" являются равнозначными Поэтому не стоит удивляться, что при рассмотрении вопроса оформления решения о смене руководителя мы будем ссылаться на нормы корпоративного законодательства, посвященные порядку избрания и прекращения полномочий исполнительных органов соответствующих юридических лиц.
Согласно статье 48 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г № 208-ФЗ в акционерных обществах образование и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа общества по умолчанию относится к компетенции общего собрания акционеров. Правда, уставом общества решение соответствующих вопросов может быть делегировано совету директоров (наблюдательному совету) общества.
Исходя из положений статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", для того чтобы решение общего собрания акционеров о смене руководителя общества было легитимным, достаточно, чтобы за него было отдано большинство голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. Совет директоров решение о смене руководителя общества принимает большинством голосов от числа членов совета директоров, принимающих участие в заседании совета директоров (если иное не установлено' законом, уставом или внутренним документом общества, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров) (пункт 3 статьи 68 Федерального закона "Об акционерных обществах").
В обществах с ограниченной ответственностью назначение и увольнение руководителя подчиняется более строгому порядку. Здесь образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества и не может быть передано ни совету директоров общества (при его наличии), ни любым другим органам общества (статья 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). При этом за соответствующее решение, если иное не предусмотрено законом или уставом общества, должно быть отдано большинство голосов от общего числа голосов всех участников общества (а не только тех, что принимают участие в общем собрании). Такой вывод следует из пункта 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Итак, документом, оформляющим прекращение отношений со старым руководителем и возникновение - с новым, будет выступать:
- в акционерных обществах: протокол общего собрания акционеров либо, если назначение и прекращение полномочий руководителя отнесено уставом к компетенции совета директоров общества, протокол заседания совета директоров. Требования к оформлению названных документов можно найти в статьях 63 и 68 Федерального закона "Об акционерных общества", а в части протокола общего собрания акционеров - также в пункте 5.1 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 31 мая 2002 г. № 17/пс
- в обществах с ограниченной ответственностью: протокол общего собрания участников общества. Требования к содержанию такого протокола на нормативном уровне не утверждены, поэтому обычно при его оформлении используются по аналогии нормы, утвержденные для протокола общего собрания акционеров
Теперь давайте разберемся, как учредители могут обосновать свое решение о смене руководства компании.
Очень часто замена руководителя в качестве единственной причины имеет желание учредителей поменять руководящую верхушку компании на более лояльную. Основанием увольнения в данном случае выступает пункт 2 статьи 278 ТК РФ - "принятие уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора". Причем несмотря на фактически полную беспомощность руководителя при подобном способе увольнения, его законность не вызывает сомнения. Как поясняет Конституционный суд РФ в Постановлении от 15 марта 2005 г. №3-П. закрепление в законе правомочия собственника расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, не обосновывая при этом необходимость принятия такого решения, направлено на реализацию и защиту прав собственника владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом.
Не стоит, впрочем, забывать о том, что в отношении руководителя применимы и обычные основания прекращения трудового договора (статьи 77-84 ТК РФ). Например, учредителям ничего не мешает уволить руководителя за прогул. Причем в этом случае основанием увольнения будет являться подпункт "а" пункта 6 части 1 статьи 81 ТК РФ. а не пункт 2 статьи 278 ТК РФ. В том же Постановлении от 15 марта 2005 г. № 3-П Конституционный суд РФ уточняет, что увольнение по пункту 2 статьи 278 ТК РФ не связано с противоправным поведением руководителя и применяется в случае, когда предусмотренные ТК РФ основания расторжения трудового договора по инициативе работодателя (статья 81) отсутствуют. Например, увольнение по пункту 2 статьи 278 ТК РФ может быть связано с изменением положения собственника имущества организации, сменой стратегии развития бизнеса, необходимостью повышения эффективности управления организацией.
Решаем кадровые вопросы
Согласно статье 84.1 ТК РФ, прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. Никаких исключений из этого правила применительно к такому специфическому работнику, как руководитель организации, не сделано. Следовательно, после вынесения уполномоченным органом организации решения о прекращении трудового договора с руководителем кадровик приступает к оформлению обычной в данном случае кадровой документации. Помимо приказа об увольнении (форма № Т-8), мы имеем в виду личную карточку (форма №Т-2), лицевой счет работника (форма №Т-54), а также записку-расчет при прекращении (расторжении) трудового договора (форма №Т-61). Унифицированные формы указанных документов можно найти в Постановлении Госкомстата РФ от 5 января 2004 г. № 1.
Возникает, однако, вопрос, чья подпись должна стоят в кадровой документации в графе, отведенной для подписи руководителя. Неужели самого увольняемого?
Как указывает Президиум ВАС РФ в Постановлении от 14 февраля 2006 г. №12580/05, с момента прекращения компетентным органом управления полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя организации прекращены, не вправе без доверенности действовать от имени организации. Следовательно, руководитель компании, в отношении которого уполномоченным органом компании вынесено решение об увольнении, с момента вступления в силу соответствующего решения теряет право подписи от имени организации каких-либо документов. В том числе и кадровых.
Таким образом, подписывать приказ об увольнении руководителя будет новый руководитель, а при его отсутствии - лицо, временно исполняющее обязанности руководителя. В таком же порядке будет подписываться иная сопутствующая увольнению руководителя документация.
Каких-либо особенностей заполнения трудовой книжки увольняемого руководителя нормативно не предусмотрено. Правда, некоторые кадровики в качестве документа, на основании которого вносится запись об увольнении (графа 4 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки), указывают не приказ об увольнении, как это происходит при оформлении увольнения рядовых работников, а протокол заседания уполномоченного органа организации, на котором принято решение об увольнении руководителя. Проверяющие к этому не придираются - как поясняет начальник Управления правового обеспечения Роструда ИИ. Шкловец, в качестве основания увольнения в трудовой книжке руководителя указываются реквизиты решения общего собрания ("Учет, налоги, право" № 8, 2005).
Между тем, следует знать, что из утвержденных Госкомстатом указаний по применению и заполнению формы № Т-8 следует, что основанием внесения в трудовую книжку работника записи об увольнении является приказ об увольнении (Постановление Госкомстата РФ от 5 января 2004 г. № 1). Это дает основание для вывода о том, что в графе 4 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки все-таки следует указывать реквизиты приказа об увольнении. Как справедливо поясняют специалисты в области трудового права ("Экономико-правовой бюллетень" №7. 2005), после прекращения его полномочий руководитель теоретически может продолжать трудиться в организации в другой должности. Следовательно, для прекращения трудовых отношений с данным работником приказ об увольнении необходим. Он и будет являться документом, на основании которого в трудовую книжку руководителя вносится запись об увольнении.
Таким образом, вопрос о документе, реквизиты которого вносятся в трудовую книжку увольняемого руководителя, является недостаточно однозначным. Масла в огонь подливает Инструкция по заполнению трудовых книжек (Постановление Минтруда РФ от 10 октября 2003 г. № 69), в пункте 5.1 которой сказано, что при внесении в трудовую книжку записи об увольнении в фафе 4 трудовой книжки указываются реквизиты приказа (распоряжения) или иного решения работодателя, на основании которого вносится запись.
Тем не менее, нам представляется более логичным второй из рассмотренных вариантов - указание в фафе 4 трудовой книжки увольняемого руководителя реквизитов приказа об увольнении. Именно этот документ в свете последних изменений трудового законодательства имеет целью оформление прекращения фудового договора (статья 84.1 ТК РФ, введенная Федеральным законом от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ)
И еще один нюанс, касающийся заполнения трудовой книжки увольняемого руководителя. Исходя из пункта 5.5 Инструкции по заполнению трудовых книжек, при увольнении руководителя по основаниям, предусмотренным статьей 278 ТК РФ. запись об увольнении производится в трудовой книжке со ссылкой на статью 278 ТК РФ
Напомним, что как и любой другой увольняемый работник, увольняемый руководитель имеет право на получение компенсации за все неиспользованные за годы работы отпуска (127 ТК РФ). А если основанием увольнения руководителя выступает пункт 2 статьи 278 ТК РФ (принятие решения о прекращении трудового договора уполномоченным органом юридического лица), он вправе претендовать на компенсацию в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (статья 279 ТК РФ).
И несколько слов об оформлении кадровой документации на нового руководителя. Трудовой договор с новым руководителем подписывается:
- в АО - председателем совета директоров общества или лицом, уполномоченным советом директоров общества (пункт 3 статьи 69 Федерального закона "Об акционерных обществах")
- в ООО - лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избран руководитель, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества (пункт 1 статьи 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью")
Что касается остальных кадровых документов (приказ о приеме на работу, личная карточка, лицевой счет, фудовая книжка), то они оформляются на нового руководителя в обычном порядке. Причем подписываются они самим же руководителем. Позиция об отсутствии необходимости оформления на принимаемого на работу руководителя кадровой документации, и в частности, приказа о приеме на работу, представляется некорректной. Как следует из пояснений заместителя руководителя Государственной инспекции труда в г Москве М.Д. Малюги, оформление на руководителя приказа о приеме на работу необходимо даже в том случае, если руководитель одновременно является единственным учредителем компании ("Учет, налоги, право" № 39. 2006).
Уведомляем налоговый орган
Налоговое ведомство, выступая не только органом налогового контроля, но и органом, осуществляющим регистрацию юридических лиц (Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506), чрезвычайно заинтересовано в сохранении актуальности имеющихся у него данных о лицах, занимающих в организации руководящие должности. Вероятно, поэтому статьей 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ (далее - Закон о регистрации) в число сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ). включены фамилия, имя, отчество, паспортные данные и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица (т.е. руководителя).
Из пункта 5 статьи 5 Закона о регистрации следует, что в течение трех дней с момента изменения сведений о руководителе юридическое лицо обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту нахождения. Для этого юридическое лицо заполняет и представляет налоговикам форму №Р14001, утвержденную Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №439 (Заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы}, . .
Если исходить из пункта 2 статьи 17 Закона о регистрации, никаких других, кроме формы Р14001, документов для уведомления налоговиков о смене руководителя не требуется. Платить пошлину за подачу или рассмотрения такого заявления тоже не нужно. Впрочем, налоговики с этим не спорят. Разногласия возникают по вопросу о том, кто должен подписывать форму Р14001 в качестве заявителя.
В частности, достаточно долгое время налоговики упрямо твердили о том, что на заявлении по форме Р14001 должна стоять подпись старого руководителя (см., например. Письмо ФНС от 26 октября 2004 г. № 09-0-10/4223). Они поясняли, что когда заявление по форме Р140011 подается новым руководителем, возникает коллизия между данными о руководителе, содержащимися в ЕГРЮЛ, и данными о руководителе, указанными з представленных документах. Между тем, согласно пункту 4 статьи 5 Закона о регистрации при несоответствии сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных для государственной регистрации, приоритет имеют сведения, содержащиеся в государственных реестрах. Следовательно, проставление в форме Р14001 подписи нового руководителя дает основания для отказа в совершении регистрационных действий по причине обращения в регистрирующий орган неуполномоченного лица.
Ситуация изменилась с выходом Постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12049/05. Данным документом было признано незаконным возложение на юридическое лицо обязанности по обеспечению подписания заявления по форме Р14001 прежним руководителем, прекратившим трудовые отношения с данным юридическим лицом. Как пояснил суд, закон не связывает возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с фактом внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений. Поэтому с момента прекращения компетентным органом управления организации полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя организации прекращены, не вправе без доверенности действовать от имени организации, в том числе подписывать заявление о внесении в государственный реестр сведений о новом единоличном исполнительном органе.
По следам Постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12049/05 вышло еще несколько судебных актов, основной идеей которых было искоренение практики вынуждения юридических лиц обращаться с просьбой к уволенным руководителям о подписании формы Р14001. В числе таких документов отметим Решение ВАС РФ от 29 мая 2006 г. №2817/06, которым было признано недействующим упоминавшееся выше Письмо ФНС от 26 октября 2004 г. № 09-0-10/4223.
Итак, на настоящий момент налоговики не имеют права требовать от поменявшей руководителя организации заявления по форме Р14001, подписанного прежним руководителем. Как поясняется в Письме Минфина РФ от 7 июля 2006 г. №03-01-11/3-64, при невозможности подписания формы Р14001 лицом, сведения о котором содержатся в ЕГРЮЛ (прежним руководителем), юридическое лицо вправе направить в регистрирующий орган соответствующее обращение. При этом нужно быть готовым к тому, что на этапе принятия формы Р14001, подписанной новым руководителем, налоговики затребуют документы, подтверждающие право данного лица действовать от имени организации без доверенности. На этот случай рекомендуем всегда иметь под рукой:
- копию протокола собрания (заседания) уполномоченного органа организации, на котором было принято решение о смене руководителя
- копию учредительных документов организации (они могут потребоваться для подтверждения перед налоговиками правомочий органа, принявшего решение о смене руководителя)
- копию паспорта нового руководителя
И напомним, что согласно части 3 статьи 14.25 КоАП РФ непредставление или несвоевременное представление в регистрирующий орган обязательных сведений влечет предупреждение или наложение штрафа в размере 50 МРОТ (5 000 рублей). Штраф налагается на ответственных за общение с регистрирующим органом должностных лиц организации.
Изготавливаем новую банковскую карточку
Поскольку руководитель организации является лицом, наделенным правом первой подписи банковских документов, после назначения в организации нового-руководителя находящуюся в банке карточку с образцами подписей и печати следует переоформить.
В соответствии с пунктом 7.14 Инструкции Центрального банка РФ "Об открытии и закрытии банковских счетов по вкладам (депозитам)" от 14 сентября 2006 г. № 28-И, в случае замены в банковской карточке хотя бы одной подписи клиент должен представить в банк новую карточку. Оформляется новая карточка в обычном порядке - по правилам Инструкции от 14 сентября 2006 г. № 28-И. Бланк карточки приведен в приложении № 1 к указанной Инструкции.
В заключение хотелось бы заметить, что поскольку руководитель организации является всего лишь лицом, через которое организация приобретает права и обязанности (статья 53 Гражданского кодекса РФ), никаких изменений в договоры, заключенные с работниками и партнерами организации, в связи со сменой руководителя вносить не нужно. Ведь стороной таких договоров была и остается организация, а не какое-то конкретное физическое лицо!
